英美合同解除制度研究 节选

br />     英美法系以判例法为特色，大陆法系以成文法为特色。随着全球化进
程的推进，各国联系之加强，两大法系呈现出趋同之势，在民商法领域尤为
明显。英美合同法虽以普通法为其主要渊源，但美国《统一商法典》、英国
《货物买卖法》等成文法的地位已不容忽视，特别是近一个世纪以来，美国所
进行的法律重述运动，更是将成文法与判例法的融合推向了高潮。
    正如本书作者所言：在现代经济生活中，借助于强大的经济势力和完善
的市场体制，英美国家的一些贸易规则在国际舞台上逐渐占据了主导地位。
就合同解除制度而言，英美合同解除中的一些概念和规则，如预期违约、根
本违约等已被其他一些国家或地区以及相关国际公约或国际立法所采纳。
我国《合同法》也借鉴和参考了英美合同法上预期违约、根本违约等制度。
    本书的作者于2003年进人中国社会科学院法学所进行博士后研究，将
英美合同解除制度作为科研重点，其博士后研究报告研究了英美合同解除
制度中的违约解除。出站后，作者继续研究了英美合同解除制度的其他内
容，《英美合同解除制度研究》就是其研究成果。本书是国内**部对英美
法合同解除制度进行系统、深入研究的著作，尤其对英美合同法中的协议解
除、履行解除、受挫解除、违约解除等进行了详尽的研究，并结合我国实践，
对我国合同解除制度的立法完善提出了若干建议。全书资料翔实新颖，见
解独到，不失为英美法研究方面的一部力作。
    庞德在其《普通法的精神》中指出，英美法是世界性的。我国对英美法
的研究较之于对大陆法的研究要薄弱得多。衷心希望作者能够在英美法研
究上有更多的优秀成果出版。
    梁慧星
    2008年1月6日

第四章  合同因违约而解除
    **节  英美国家违约解除制度概述
    在英美合同法中，我们常常见到“discharge 0f contract”一词，其中文译
文却有几种不同的表述：有的将其译成“合同的解除”①，有的则将其译成
“合同的清偿”。②正如美国合同法巨匠科宾所言，“discharge 0f contract”这
一术语可能是令人困惑的。③由于英美国家的合同法著述在讨论“discharge
of contract'’时，大多涉及合同的“解除(rescission)”、“终止(termination)”、
“撤销(cancellation)”，显然不能将“discharge 0f contract”完全等同于大陆法
中的“合同的解除”。实际上在英美法中提到某一合同已经解除(dis-
charged)时，它通常指该合同所确立的当事人之间的一个或者数个法律关系
已经停止存在。④其*为常用的含义是，一方当事人的法律义务已经终止。
    违约解除是英美国家合同解除的重要方式之一。《美国合同法**次
重述》(1932)第385条曾列举了20多种合同解除的情况，足见美国合同解
除方式的多样性。实际上，英美国家使用的是广义的合同解除概念，与合同
消灭是同义语。⑤合同不仅可以由于违约而解除，还可以由于双方的协议、
履行、合同受挫等原因而解除。不过，英美国家的合同解除虽然有多种途
径，但违约与解除有着天然的联系。在英美国家合同解除的诸多方式中，违
 约解除*具特色。
    该章以英美违约解除制度为研究对象，探讨英美违约解除制度的内
涵、违约解除的具体形态以及违约后非违约方的选择权等问题，旨在揭示
英美违约解除制度的特征，为进一步完善我国的合同法制度提供可资借
鉴之处。
    一、违约与违约解除
    (一)违约的内涵及形态
    1．违约的内涵
    违约(breach 0f contract)或违约行为，原本是英美合同法中的专门术
语，是一个内容复杂的法律概念。在大陆法系国家，通常将合同视为债法的
组成部分，往往采用“不履行”来表述与违约或违约行为相类似的情况①，一
般把违约分为不能履行、迟延履行、拒绝履行、不完全履行几种具体形态。②
与大陆法系国家不同，英美法国家的判例和学说一直将合同法视为独立的
法律领域，通常使用“违约”概念，违约行为是针对合同义务而言的。③依据
《牛津法律大词典》的定义，违约是指“由一方当事人不合理拒绝或者不
履行合法的和强制性的合同义务，即完全不履行根据合同应负有的任何
义务，通常表现为拒绝履行、不履行、迟延履行或不当履行等形式”。④
《元照英美法词典》则将违约界定为：“没有合法根据而不履行构成合同
全部或部分的允诺，通常表现为拒绝履行、不履行、迟延履行或不当履行
等形式”。⑤由此可见，虽然，英美国家普遍使用“违约”概念，而大陆法系国
家使用“不履行”⑥，但英美国家合同法中的违约形态与大陆法中的违约形
态基本相同。
  2．违约的类型
    在英美国家，违约通常发生在如下情况下：一是在没有法定理由的情况
下，例如，受阻的情形；二是一方在合同期限内不履行或拒绝履行义务。另

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