创新与规范-证券业务合同法律风险分析与处理 本书特色

本书以证券公司各类业务为纲，作者在归纳各类业务中基本法律关系的基础上，结合多年法律实务经验，深入研究各类业务合同中的法律风险点，视角独特。本书虽然没有在证券法理论问题上耗费过多笔墨，但对于具体业务中涉及的法学理论问题仍进行了清楚的介绍，使得读者能够对该问题有所了解；对于如何从具体业务角度理解和适用法律，则作了深入探讨；对于立法中存在的问题也提出了一些有价值的建议。本书以证券业务合同为主轴，不拘泥于证券法律，特别注意到了相关部门法在证券业务中的适用问题。作者对于合同法、物权法、担保法等部门法的一些深层次问题进行了简要的分析，也给读者一定的启示。本书作为一本实务用书，对于理论工作者加强对证券业务的认识和研究，对于实务工作者学习和交流法律工作经验，对于证券投资者了解业务、学习法律知识都有着一定的积极作用。

创新与规范-证券业务合同法律风险分析与处理 内容简介

借鉴国际成熟经验，深入研究本土规则；依法合规服务业务发展；准确识别并恰当适度地防范业务法律风险；原则性与灵活性相统一，效益与规范相结合

创新与规范-证券业务合同法律风险分析与处理 目录

目 录 绪 论 一、证券公司业务风险分类 ••••••••••••••••••••••••1 二、风险管理是保障业务顺利发展的重要环节 ••••••••••••1 三、证券公司法律风险管理及其定位 ••••••••2 四、恰当适度把握法律风险，完善业务合同法律风险管理体系 •••••••3 **章 股票保荐承销业务合同法律风险分析与防范 **节 股票保荐承销业务概述 •••••••••••••••6 一、股票发行概述 6 二、我国股票发行体制的演变 •••••••••••••••12 三、证券公司在股票发行中的法律角色及地位 ••••••••••18 第二节 股票发行承销保荐业务主要监管规定 ••••20 一、我国股票发行承销保荐业务监管体系概述 ••••••••••20 二、关于上市辅导之规定 •••••22 三、关于股票发行上市保荐之规定 •••••••••23 四、关于股票发行推介、询价与定价之规定 •••••••••••••27 五、关于股票承销之规定 •••••29 六、关于持续督导之规定 •••••31 七、关于保荐工作底稿之规定 •••••••••••••••33IV 第三节 股票保荐承销业务合同法律风险分析与防范 •••33 一、首次公开发行及上市的主要工作流程 33 二、《保密协议》签署和履行的法律风险分析与防范 • 35 三、《合作框架协议》或《合作意向书》签署和履行的法律风险分析与防范 ••• 38 四、《股份制改制财务顾问协议》签署和履行的法律风险分析与防范 •••••••••••• 42 五、《辅导协议》签署和履行的法律风险分析与防范 • 45 六、《保荐协议》签署和履行的法律风险分析与防范 • 47 七、《保荐承销协议》签署和履行的法律风险分析与防范 ••••••••••• 52 八、《承销团协议》签署和履行的法律风险分析与防范 •• 56 九、《募集资金监管协议》签署和履行的法律风险分析与防范 ••••• 57 十、上市公司再融资过程中相关协议签署、履行的法律风险分析与防范 ••••••••• 58 第二章 债券发行承销业务合同法律风险分析与防范 **节 概述•••••••60 一、债券概述 •••• 60 二、我国债券市场的历史沿革及现状 •••••• 71 三、美国债券市场发展概述 •• 75 第二节 债券发行承销的监管规定梳理 •••••82 一、我国债券发行承销法律制度概述 •••••• 82 二、债券发行承销法律制度解析 •••••••••••• 85 三、核查发行人及后续监督管理法律制度 •••••••••••••••120 第三节 债券发行承销业务合同法律风险分析与防范 •125 一、对发行人主体适格性尽职调查的法律风险分析与防范 ••••••••••125 二、债券承销责任的法律风险分析与防范 •••••••••••••••130 三、证券公司在债券承销费用收取中的法律风险分析与防范 •••••••133 四、违约责任分配中的法律风险分析与防范 ••••••••••••134 五、债券后续监督管理中的法律风险分析与防范 ••••••137 六、债券持有人权益保护的特殊法律问题 •••••••••••••••140 七、作为债券定向投资人的特殊法律风险分析与防范 143 V 第三章 证券公司直接投资业务合同法律风险分析与防范 **节 证券公司直投业务的发展背景 •••148 一、证券公司直投业务的模式和流程 •••••148 二、我国证券公司直投业务的发展历程 ••149 三、美国券商直投业务的发展和监管体制 •••••••••••••••149 第二节 我国证券公司直投业务的监管现状 •••••••••••••150 一、证券公司直投的组织形式和业务范围 •••••••••••••••151 二、对直投基金的监管要求 •151 第三节 证券公司直投业务合同法律风险分析与防范 •153 一、投资阶段的法律风险分析与防范 •••••153 二、参与目标公司治理中的法律风险分析与防范 ••••••158 三、退出阶段的风险和防范 •159 第四节 直投基金业务合同法律风险分析与防范 •••••••162 一、直投基金募集中的风险分析与防范 ••162 二、多只基金的投资机会分配 ••••••••••••••163 三、并购基金的特殊风险分析与防范 •••••164 第四章 并购财务顾问业务合同法律风险分析与防范 **节 并购业务概述 ••••••••167 一、公司并购与并购市场 ••••167 二、我国并购法规体系 •••••••168 三、并购财务顾问服务及其法律规制 •••••171 第二节 一般并购财务顾问业务合同法律风险分析与防范 •••••••••••175 一、委托事项及权利义务不清晰的法律风险分析与防范 •175 二、排他条款的法律风险分析与防范 •••••176 三、防绕过条款 177 四、协议提前终止与解除的法律风险 •••••178VI 第三节 上市公司并购重组财务顾问业务合同法律风险分析与防范 •••••••••••••••179 一、上市公司并购重组财务顾问业务监管要求 •••••••••180 二、利益冲突法律风险分析与防范 ••••••••181 三、上市公司独立财务顾问的特殊法律风险分析与防范 •182 四、收购方财务顾问的特殊法律风险分析与防范 ••••••184 第四节 跨境并购财务顾问业务合同的特殊法律风险分析与防范 ••185 一、跨境并购财务顾问业务概述 •••••••••••185 二、关于服务范围及责任 ••••185 三、独立合同方条款 ••••••••••186 四、弥偿条款 •••186 五、跨境业务在选择适用法律及争议解决方式时的法律风险与防范 ••••••••••••••187 第五章 证券经纪业务合同法律风险分析与防范 **节 证券经纪业务概述 ••193 一、证券交易与证券经纪 ••••193 二、证券经纪概念和证券经纪业务范围 ••194 三、证券经纪业务的地位及发展趋势 •••••196 第二节 我国证券经纪业务流程及主要监管规定 •••••••199 一、证券经纪业务流程 •••••••199 二、证券经纪业务主要监管规定 •••••••••••201 第三节 证券经纪业务法律关系 ••••••••••••208 一、关于证券经纪业务法律关系的争议 ••208 二、证券经纪业务的参与主体及证券经纪法律关系分析 •211 三、证券经纪业务相关法律协议文本 •••••215 第四节 证券经纪业务合同法律风险分析与防范 •••••••217 一、证券开户中的法律风险分析与防范 ••217 二、代理证券买卖中的法律风险分析与防范 ••••••••••••219 三、丢失客户资料的法律风险 ••••••••••••••222 四、柜台交易中存在的法律风险分析与防范 ••••••••••••223 五、证券经纪人管理中的法律风险分析与防范 •••••••••224 六、客户资产保管中的法律风险分析与防范 ••••••••••••226 七、证券公司信息系统故障导致的法律风险分析与防范 •229VII 第六章 定向资产管理业务合同法律风险分析与防范 **节 业务背景•••••••••••••••232 一、我国证券公司定向资产管理业务的概念与特征 •••232 二、我国证券公司定向资产管理业务的发展与沿革 •••233 第二节 我国证券公司定向资产管理创新业务的背景介绍 •••••••••••235 第三节 境外同类业务的现状及监管规范概述 •• 237 一、美国同类业务的现状及监管规范概述 •••••••••••••••237 二、我国香港地区同类业务的现状及监管规范概述 •••239 三、我国台湾地区同类业务的现状及监管规范概述 •••240 第四节 我国现阶段定向资产管理业务法律关系及监管要求 ••••••••241 一、定向资产管理业务法律关系 •••••••••••241 二、证券公司定向资产管理业务的监管要求 ••••••••••••243 第五节 传统定向资管业务合同法律风险分析与防范 •243 一、管理人承诺保本保收益的法律风险分析与防范 •••244 二、信用风险分析与防范 ••••244 三、投资者不适当的法律风险分析与防范 •••••••••••••••245 四、利益输送、利益冲突的风险分析与防范 ••••••••••••245 五、特定风险分析与防范 ••••247 第六节 证券公司通过定向资管业务开展银证合作法律分析 ••••••••247 一、定向资产管理业务的银证合作模式及相关监管要求 •247 二、证券公司接受银行理财资金进行定向资产管理具有可行性 ••••249 三、以定向资产管理业务开展银证合作的法律关系分析 •249 第七节 定向资产管理业务投资票据资产的特殊法律风险分析与防范 ••••••••••••250 一、定向资产管理业务投资票据资产的业务模式及监管要求 •••••••250 二、定向资产管理业务投资票据资产的特殊法律风险分析与防范 •251 第八节 定向资产管理业务投资信托产品的特殊法律风险分析与防范 ••••••••••••255 一、定向资产管理业务投资信托产品的业务模式及监管要求 •••••••255 二、定向资产管理业务投资信托受益权的特殊法律风险分析与防范 ••••••••••••••256 第九节 定向资产管理业务投资资产收益权的特殊法律风险分析与防范 •••••••••259 一、定向资产管理业务投资资产收益权业务模式及监管要求 •••••••259VIII 二、定向资产管理业务投资资产收益权的特殊法律风险分析与防范 •••••••••••••••260 第十节 定向资产管理业务投资小额贷款公司贷款资产收益权特殊法律风险分析与防范•261 一、投资小额贷款公司贷款资产收益权的业务模式及监管要求 ••••261 二、定向资产管理业务投资小额贷款资产收益权的特殊法律风险分析与防范 ••262 第十一节 定向资产管理业务投资企业债权或银行信贷资产的特殊法律风险分析与防范•265 一、定向资产管理业务投资企业持有的债权或银行信贷资产的业务模式 ••••••••265 二、合法性分析 266 三、相关法律风险分析与防范 ••••••••••••••266 第十二节 定向资产管理业务中委托贷款的特殊法律风险分析与防范 ••••••••••••269 一、定向资产管理业务投资银行委托贷款的业务模式 269 二、合法性分析 269 三、相关法律风险分析与防范 ••••••••••••••270 第十三节 定向资产管理业务投资过程中的监管风险分析与防范 ••272 一、证监会加强证券公司资产管理业务监管 ••••••••••••272 二、证券业协会规范银证合作定向资管业务 ••••••••••••274 三、中证资本市场发展监测中心有限责任公司定向资产管理业务指引 •••••••••••276 第十四节 限售股质押的特殊法律风险分析与防范 ••••277 一、限售股概述 277 二、限售股质押的法律效力分析 •••••••••••280 三、限售股质押交易的法律风险分析与防范 ••••••••••••282 第十五节 结语••284 第七章 集合资产管理业务合同法律风险分析与防范 **节 证券公司集合资产管理业务背景 286 一、我国证券公司集合资产管理业务的概念与特征 •••286 二、我国证券公司集合资产管理业务的发展与沿革 •••290 第二节 我国现阶段集合资产管理业务模式及监管要求 ••••••••••••••291 一、我国现阶段证券公司集合资产管理业务模式 ••••••291IX 二、证券公司集合资产管理业务的法律性质 ••••••••••••292 三、证券公司集合资产管理业务的监管要求 ••••••••••••294 第三节 集合资产管理业务合同法律风险分析与防范 •296 一、管理人承诺保本保收益的风险分析与防范 •••••••••296 二、格式合同条款风险分析与防范 ••••••••297 三、信息披露不及时、不充分的风险分析与防范 ••••••299 四、投资者不适当的风险分析与防范 •••••300 五、投资者人数不符合法律规定的风险分析与防范 •••302 六、利益输送、利益冲突的风险分析与防范 ••••••••••••303 七、风险揭示不足引发的风险分析与防范 •••••••••••••••304 八、收益分配不明确的风险分析与防范 ••305 九、集合计划展期、变更合同过程中风险分析与防范 306 十、代理推广机构不尽责引发的风险分析与防范 ••••••307 十一、投资对象存在的风险分析与防范 ••308 十二、证券公司与第三方投资咨询机构合作存在的风险 •309 十三、期货投资业务中的账户对敲风险及防范措施 •••311 第四节 结语•••••313 第八章 企业年金基金投资管理业务合同法律风险分析与防范 **节 企业年金基金投资管理的业务模式 •••••••••••••316 一、企业年金的主要参与主体 ••••••••••••••316 二、企业年金基金投资管理的运作流程 ••318 三、企业年金基金投资管理的法律关系 ••319 第二节 境外同类业务的现状及监管规范概述 •• 322 一、美国企业年金管理制度概述 •••••••••••322 二、智利企业年金管理制度概述 •••••••••••325 三、我国香港地区强积金制度概述 ••••••••325 第三节 我国企业年金基金投资管理法律体系 •• 326 第四节 企业年金基金投资管理业务合同法律风险分析与防范 •••••••327 一、企业年金基金投资管理业务中的主要法律文件 •••327 二、管理人承诺管理职能独立的风险分析与防范 ••••••328X 三、投资管理人承诺保本保收益的风险分析与防范 •••329 四、投资管理费率低于规定标准的监管风险分析与防范 •330 五、对传真进行电话确认的举证风险分析与防范 ••••••331 六、禁止投资管理人其他投资业务抢先交易的违约风险分析与防范 •••••••••••332 七、托管人执行指令的及时性风险分析与防范 •••••••••333 八、越权交易和被动超标的风险分析与防范 ••••••••••••333 九、投资管理风险准备金制度的建立 •••••334 第五节 结语•••••335 第九章 证券投资基金托管业务的法律风险与防范 **节 《证券投资基金法》下的基金托管业务 •••••••337 一、证券投资基金托管业务的法律性质 •••337 二、证券投资基金托管人 •••••338 第二节 证券投资基金托管法规体系及业务概述 •••••••341 一、公募基金托管业务 ••••••••341 二、私募证券投资基金托管业务概述 ••••••346 第三节 证券投资基金托管业务法律风险及其防范 ••••351 一、投资指令审查执行环节的法律风险及其防范 •••••••351 二、基金托管人履行投资监督义务中的风险及防范 ••••354 三、基金托管人履行估值核算职责中的风险防范 •••••••358 四、 托管人履行结算交收职责中托管人结算模式下的风险防范 •••••360 第十章 信托受益权交易业务合同法律风险分析与防范 **节 信托受益权的设立 ••364 一、信托受益权的法律性质 ••364 二、设立信托受益权的法律风险分析与防范 •••••••••••••365XI 第二节 信托受益权的转让 ••372 一、信托受益权的可转让性 ••372 二、信托受益权转让中的主要法律风险分析与防范 ••••373 三、受益权转让的交易对手方风险 •••••••••375 第三节 信托受益权的实现 ••377 一、信托受益权实现的前提：信托关系中的三方合作 •377 二、 受益权实现的保障：信托贷款担保措施的法律风险分析与防范 •••••••••••••••378 第十一章 证券公司资产证券化业务合同法律风险分析与防范 **节 资产证券化概述 •••••387 一、资产证券化的定义 ••••••••387 二、资产证券化发展历程 •••••387 三、资产证券化的通常运作流程 ••••••••••••388 第二节 我国资产证券化发展状况 •••••••••390 一、信贷资产证券化发展状况 •••••••••••••••390 二、 证券公司及基金管理公司子公司资产证券化发展状况 ••••••391 三、证券公司资产证券化业务模式和流程 394 第三节 我国证券公司资产证券化业务监管现状 •395 一、现有监管规定 ••••••••••••••395 二、 《证券公司及基金管理公司子公司资产证券化业务管理规定》解读 •••••••••396 三、 《资产支持专项计划备案管理办法》及其负面清单制度 ••••••••402 第四节 资产证券化产品风险分析 •••••••••403 第五节 证券公司开展资产证券化业务合同法律风险分析与防范 ••404 一、基础资产不适格的法律风险分析与防范 •••••••••••••404 二、 证券公司与原始权益人合作关系法律风险分析与防范 •••••••••••408 三、设立SPV的法律风险分析与防范 •••••••411 四、基础资产转让过程中的法律风险分析与防范 •••••••411 五、 证券公司与其他中介服务机构合作关系的法律风险分析与防范 •••••••••••••••415 第六节 结语•••••418XII 第十二章 与对冲基金合作及种子基金业务合同法律风险分析与防范 **节 业务概述•••••••••••••••420 一、对冲基金业务概述 ••••••••420 二、与对冲基金合作业务概述 •••••••••••••••424 三、种子基金业务概述 ••••••••424 第二节 境外对冲基金业务及监管制度概述 •••••••••••••425 一、美国对冲基金业务及监管制度概述 •••425 二、英国对冲基金业务及监管制度概述 •••427 三、我国香港地区对冲基金业务及监管制度概述 •••••••427 第三节 我国对冲基金的发展及业务模式概述 ••• 428 一、我国对冲基金发展状况概述 ••••••••••••428 二、我国对冲基金法律架构及监管法规 •••428 第四节 与对冲基金合作及种子基金业务合同法律风险分析与防范 •••••••••••••••429 一、与对冲基金合作中的法律风险分析与防范 ••••••••••430 二、种子基金业务法律风险分析与防范 •••434 第五节 结语•••••436 第十三章 融资融券及转融通业务合同法律风险分析与防范 **节 融资融券业务合同法律风险分析与防范 •••••••438 一、业务背景 ••••438 二、我国相关监管要求 ••••••••443 三、常规融资融券业务的法律风险分析与防范 ••••••••••446 四、新型融资融券业务合同的法律风险分析与防范 ••••451 第二节 转融通业务合同法律风险分析与防范 ••• 453 一、业务背景 ••••453 二、相关监管要求 ••••••••••••••454 三、法律风险分析与防范 •••••455XIII 第十四章 金融产品创设及销售的法律风险分析与防范 **节 业务背景•••••••••••••••458 一、金融产品的概念和分类 ••458 二、经纪业务向财富管理转型 •••••••••••••••458 三、销售金融产品业务的扩展 •••••••••••••••459 第二节 金融产品创设的法律风险分析与防范 ••• 460 一、金融产品创设的管理机制 •••••••••••••••460 二、金融产品创设的法律风险及防范措施 462 第三节 金融产品销售的法律风险分析与防范 ••• 472 一、投资者适当性管理 ••••••••473 二、信息披露与风险揭示 •••••476 第四节 代销金融产品的法律风险分析与防范 ••• 478 一、代销金融产品的监管要求 •••••••••••••••478 二、代销金融产品的法律风险及防范措施 479 第十五章 QFII业务合同法律风险分析与防范 **节 QFII 的制度背景和基本业务模式 485 一、QFII业务的制度背景 •••••485 二、我国台湾地区和韩国QFII业务的情况 486 三、我国QFII制度的发展现状 •••••••••••••••489 第二节 我国对QFII 业务的规定及其监管要点 •••••••493 一、证监会关于QFII业务的规定及监管要点 •••••••••••••493 二、外管局关于QFII业务的规定及监管要点 •••••••••••••494 三、 证券登记结算机构、证券交易所对QFII业务的规定及监管要点 •••••••••••••••495 第三节 QFII 业务涉及的法律关系 •••••••••496 一、QFII与证券公司之间的法律关系 ••••••496 二、QFII与其境外客户之间的法律关系 •••497XIV 三、 QFII与托管人、证券交易所、登记结算公司之间的法律关系 ••498 第四节 QFII 业务合同法律风险分析与防范 •••••••••••••500 一、证券交易委托代理协议涉及的法律风险分析与防范 ••500 二、 错误交易防范和处理协议涉及的法律风险分析与防范 •••••••••••501 三、QFII客户所在国家或地区监管规定带来的特殊风险 ••502 四、结语 ••••••••••503 附件一：QFII 投资运作流程示意图 •••••••••503 附件二：国内现行有效的QFII 业务相关法规 ••••••••••••504 第十六章 IB业务合同法律风险分析与防范 **节 IB 业务背景和基本业务模式 ••••••507 一、IB业务的背景 ••••••••••••••507 二、IB业务的特点与模式 •••••508 三、国际上IB业务的发展情况 •••••••••••••••509 第二节 我国IB 业务发展现状、监管政策及法律性质 511 一、我国IB业务的现行模式 ••511 二、我国IB业务范围及准入条件 ••••••••••••512 三、IB业务法律关系分析 •••••513 第三节 IB 业务合同法律风险分析与防范 515 一、证券公司与期货公司的法律责任划分 515 二、IB诚信义务履行不当的法律风险 ••••••516 三、IB从事禁止行为的法律风险 ••••••••••••518 四、证券公司在IB业务合同中的风险防范措施 ••••••••••519 第十七章 场外金融衍生产品交易业务合同法律风险分析与防范 **节 场外金融衍生产品交易业务概述 523XV 一、金融衍生产品交易概述 ••523 二、境外场外金融衍生产品交易发展概述 525 三、境内场外市场金融衍生产品交易发展概况 ••••••••••525 第二节 场外金融衍生产品交易法律规制 529 一、境外对场外金融衍生产品交易的主要监管规定 ••••529 二、我国对场外金融衍生产品交易的主要监管规定 ••••533 第三节 跨境金融衍生产品交易合同法律风险分析与防范 •••••••••••541 一、ISDA主协议框架体系及主要条款 •••••541 二、跨境金融衍生产品交易合同法律风险分析与防范 •549 第四节 场外衍生产品交易业务合同法律风险分析与防范 •••••••••••557 一、主协议文件群、核心制度及核心条款 558 二、场外金融衍生产品交易法律风险分析与防范 •••••••565 附件一：依法合规 促进市值管理行为的健康发展 ••••576 一、 “市值管理”不仅是一个法律概念，更重要的是市场行为 ••••576 二、我国证券公司参与市值管理的现状及业务模式探讨 ••577 三、市值管理的健康发展需要规范的制度支持 ••••••••••579 附件二：互联网金融对证券经纪业务模式的冲击及监管政策完善之浅探 •••••••••582 一、互联网证券经纪业务对传统券商模式的冲击 •••••••582 二、互联网证券经纪业务对传统监管边界的突破 •••••••585 三、互联网证券经纪业务引发的法律制度完善议题 ••••587 附件三：股票收益互换业务的法律关系构架及风险分析 ••••••••••••••590 一、股票收益互换的法律关系构架 •••••••••590 二、股票收益互换的法律风险分析 •••••••••593 附件四：构建证券纠纷调解机制 助推资本市场创新发展 •••••••••••597 一、我国证券纠纷调解现状及存在的问题 597 二、调解已成为境外资本市场重要的纠纷解决方式 ••••597 三、建立纠纷调解机制是完善社会管理方式的体现 ••••601 四、 落实纠纷调解制度，维护公正，促进证券市场健康有序发展 ••602 后记•605阿

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