民主与不信任 本书特色

一种错误的二分法，支配着当代的宪法论辩。在这种二分法思维下，要么认为，必须严格遵从撰写了宪法中关键词句的那些人的想法，只有当他们认为某部法律违宪时，才能宣布这部法律违宪；要么认为，除非再度揣摩制宪者的价值选择，否则法院无从审查立法。双方坚持非此即彼的二分法思维，认为上述两种看法是仅有的选择，这么做，对于论辩中的任何一方来说，都是有好处的。因为，一方只要指出对方的观点如何不可接受，就能为自己的论辩加分。基于同样的理由，倘若论辩如此展开，对双方而言，都是件非常容易的事情。从根本上来说，双方所提出的理论，无论主张“经由任命产生的法官对于社会实体价值的选择拥有*终的决定权”，还是主张“这种价值选择应该遵循去世已有一百多年的制宪者们所持的信条”，都与宪法制度背后的民主理念不相协调。因此，在《天下·博观 民主与不信任：司法审查的一个理论》中，作者将提出司法审查的第三种理论，将详细说明这种理论是与宪法制度背后的民主理念相一致的，事实上，这个理论是为了支持法院将那些民主理念付诸实践而建构起来的。

民主与不信任 内容简介

《天下·博观 民主与不信任：司法审查的一个理论》的主题是美国的司法审查，即司法机关依据宪法审查立法机关以及行政机关的行为是否合宪。《天下·博观 民主与不信任：司法审查的一个理论》尤其关注联邦*法院针对立法机关制定的法律的审查，因为本书所要解决的核心难题，正是集中地体现在这里：联邦*法院依据宪法宣告立法部门制定的法律无效，是否具有正当性？立法机关是人民选举出来的民意代表机关，代表着多数人的意愿，而联邦*法院的大法官们既非经由选举而产生，也无有效方式要求其承担政治责任，在这种情况下，九个大法官判决代表机关制定的法律违宪，是否与民主相容？

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民主与不信任 节选

前言

　　一种错误的二分法，支配着当代的宪法论辩。在这种二分法思维下，要么认为，我们必须严格遵从撰写了我们宪法中关键词句的那些人的想法，只有当他们认为某部法律违宪时，才能宣布这部法律违宪；要么认为，除非再度揣摩制宪者的价值选择，否则法院无从审查立法。双方坚持非此即彼的二分法思维，认为上述两种看法是仅有的选择，这么做，对于论辩中的任何一方来说，都是有好处的。因为，一方只要指出对方的观点如何不可接受，就能为自己的论辩加分。基于同样的理由，倘若论辩如此展开，对双方而言，都是件非常容易的事情。从根本上来说，双方所提出的理论，无论主张"经由任命产生的法官对于社会实体价值的选择拥有*终的决定权"，还是主张"这种价值选择应该遵循去世已有一百多年的制宪者们所持的信条"，都与我们宪法制度背后的民主理念不相协调。因此，在本书中，我将提出司法审查的第三种理论，我将详细说明这种理论是与我们宪法制度背后的民主理念相一致的，事实上，这个理论是为了支持法院将那些民主理念付诸实践而建构起来的。

　　本书的写作得益于很多人和机构。这包括：哈佛大学法学院的"基础研究福特项目"（The Ford Program for Basic Research）--它在1976年到1978年为我提供了资助，以及史密森尼安博物馆（Smithonian Institute）的伍德罗·威尔逊国际学者中心（Woodrow Wilson International Center for Scholars）--1978年到1979年我在那里做学术研究（当然，我在本书中提出来的观点，仅是我自己的看法，并不必然代表威尔逊中心的观点）。我同样要感谢印第安大学、杜克大学和马里兰大学的法学院邀请我去做讲座，由此促使我对讲座中的一些观点和想法作进一步的推敲和完善。本书**章和第二章的早期节略本，曾于1978年2月7日作为艾迪生·哈里斯（Addison C.Harris）讲座的主题报告发表，这个讲座是由位于布鲁明顿（Bloomington）的印第安大学法学院举办的。viii第三章的初稿亦曾于1978年3月20日在杜克大学法学院的布雷纳德·柯里（Brainerd Currie）讲座上发表。第四章的内容则曾于1978年4月24日在马里兰大学法学院的莫里斯·埃姆斯·索珀（Morris Ames Soper）讲座上宣讲过。我还要感谢南希·伊利（Nancy Ely）、格里·冈瑟（Gerry Gunther）、亨利·莫纳罕（Henry Monaghan）、艾尔·萨克斯（Al Sacks）和艾维·索伊法（Avi Soifer）这五位优秀的法律人兼好友，他们始终慷慨地给予我智识及精神上的帮助和支持。我的研究助理们，包括迈克尔·切尔托夫（Michael Chertoff）、戴维·斯特劳斯（David Strauss）和汤姆·巴利埃特（Tom Balliett），也提供了有益的评论性意见；我的编辑卡米尔·史密斯（Camille Smith）和我的秘书贝蒂·拉玛基亚（Betty Lamacchia），不仅出色地完成了各自的本职工作，而且还提供了远远超出他们职责范围的帮助。

民主与不信任 作者简介

　　　约翰·哈特·伊利，1938年12月出生在纽约市，2003年10月离开人世，享年64岁。1968年任耶鲁大学法学院教授，1973年转任哈佛大学法学院教授，1982年至1987年担任斯坦福大学法学院院长，1996年转任迈阿密大学法学院教授。1981年5月16日，伊利被遴选为美国人文与科学院院士。2003年5月26日，为表彰他对宪法学所作出的杰出贡献，耶鲁大学授予他名誉法学博士学位。除影响最大的本书外，他还著有《战争与责任》(普林斯顿大学出版社1993年版)、《以宪法为根据》(普林斯顿大学出版社1996年版)等。本书原书由哈佛大学出版社1980年出版。

　　　张卓明，法学博士，华东政法大学法律学院副教授，硕士生导师。美国哥伦比亚大学法学院访问学者（2014.2-2015.2)。著有《选举权论》（社会科学文献出版社2014年版），译有《多数决原则的历史》（载《法史学刊》第2卷）、《法律与解释：法哲学论文集》（法律出版社2006年版，合译）等论著。曾主持国家社科基金青年项目"选举权的法理研究"，中国博士后科学基金资助项目"选举权的司法保护"。研究兴趣：法学理论、比较宪法。